1.概述
条约是一种契约，是当事人之间依法确定、变动、终止民事权利义务关连的协议 。市场经济要求公正有序地竞争，竞争的秩序要靠法例来范例 。依法签定的工程条约是工程实施的"法典"、竞争的"规则"、运行的"轨道".工程条约管理有两个条理：第一条理是政府对工程条约的宏观管理，第二条理是工程师对条约实施的具体管理 。在发达国度和地域，政府对工程条约的管理主要表现在以下四个方面：制定法例授权专业人士组织（学会）体例尺度条约条件设置专门机构看管条约执行调解机构、仲裁机谈判法院处置处罚条约争议，维护条约当事人的正当权益 。2.制定法例政府经由制定法例，对条约的主要内容、签定以及条约争议的管理等举行原则上的划定，如：美国的《修建统一条例》，日本的《修建业法》等对工程承包条约的主要内容等举行了原则划定 。又如由德国修建工程承发包委员会（DVA）体例，德国产业尺度委员会（DIN）审定作为产业尺度颁发，适用于修建工程的"承发包条例"（简称VOB），是举行工程承发包以及条约管理的依据，虽然它不是修建法，不居于正式法令，只是一种条例，可是，它划定一切国度投资的项目必需严格遵照此条例 。3.授权专业人士组织（学会）体例尺度条约文件制定尺度的条约条件是政府对条约举行管理的重要措施 。国际上较著名的一些尺度条约条件一般是由代表各方好处的权威专业人士组织制定，由政府认可，工程到场各方可参照执行 。经由恒久的工程实践，再举行修改完善 。这些尺度条约条件能比力公正公正地分别危害责任和权利义务，一般较科学、严谨，易于为条约两方所接受；恒久操作为广大工程管理人员所熟悉，便于明白和相同，大大地淘汰了条约当事人之间的误解和辩说，节省招投标和条约管理的精神和用度 。4.工程师对工程条约实施的管理在发达国度和地域，对工程条约的具体管理任务一般由工程师即专业人士完成 。在国际上通行的尺度条约文本中，对工程师在条约管理中的职位地方均有具体划定，如FIDIC条款 。这些具有富厚的工程条约管理履历的工程师，作为独立的第三方，比业主更能有效、科学地举行工程条约管理，有利于工程条约全面、正确地推行 。二、索赔及争议管理要领1.概述索赔是工程条约管理的要害，索赔的实质是对条约价举行公正公正的调解，是市场经济的特征在建建工程管理中的表现 。经由立法确定索赔在工程条约管理中的应有职位地方，制定索赔处置处罚和争议管理的步骤、要领、要领是政府对条约举行宏观控制管理的重要措施之一 。2.国际上的争议友好管理要领美国在工程条约争议管理实践中积累了富厚的履历，有多种中间调解要领，统称为"管理条约争真个替代要领（AltematDisputesResolution-ADR），其中由两方配合指定一人或多人作为中间调解人的要领有以下凡种：小型审理中间审理条约争议评审团上述几种要领虽然略有区别，但素质上类似，其结论一般都不具备最终的法令约束力，除非条约两方另有约定 。下面以DRB为例讲解中间调解要领：1.争议评审团DRB争议评审团起源于美国，经由多年的实践，美国在这方面已经取得了乐成的履历，其实质是争议两方邀请圈外人举行中间调解，不外它的组织和事情步骤比力完善，由十四个修建业有关机谈判代表构成的美国修建业争议管理委员会，协助美国仲裁协会（AAA）制定了一种可供修建业选择操作的争议管理步骤（ADR） 。争议评审团成员的构成是由两方各选定一名工程条约方面的专家，该专家要获得对方认可，然后再由当选定的两人配合推荐第三人作主席构成 。争议评审团的优点如下：用度由条约两方配合负担，争议评审团为两方服务，易保证其公正性和中立性 。成员不得与条约任何一方有妨碍其行为公正的讨论 。争议评审团要在工程一开工就介人工程，并定期访问现场，可以实时相识工程希望、有关条约执行环境和索赔事宜以及潜在的争议 。争议评审团成员都是工程技能条约管理方面的权威，以保证其评审成果的科学性和影响力 。只管评审成果对条约两方不具有法令最终约束力，但大多数环境下都会为两方所接受，纵然提交仲裁或诉讼，仲裁机谈判法庭大都会尊重评审团的评审成果 。评审团在管理大型国际工程条约争端中已日益表现出强大的生命力 。有些条约条款将接纳评审团要领特别古专用条款中说明 。世界银行己作出划定：凡其贷款凌驾5000万美元的项目，都要求在仲裁之前接纳评审团要领举行调治，并且制定了有关评审团的评审步骤和构成的提倡条款，作为对FIDIC条款的修改 。其他国度和地域也有类似的做法，如香港的DRA（DisputesResolutionAdvisor）要领 。2.条约上诉委员会（TheContractAppealsBoard-CAB）美国的条约上诉委员会是美国各级政府建造部门都设置的一个组织，其职责是主持管理该部门内有关的条约争端 。为了范例条约上诉委员会的事情，美国国会先后经由并颁发了"条约争端法"（TheContractDisputesActof1978），及"法庭改组法"（thecourtreorganizationactof1982），成为各级建造部门条约上诉委员会的事情大纲，其目的是实时地审明白决条约争端（条约纠纷），淘汰法庭诉讼的数量 。美国联邦政府条约上诉委员会对条约争端处置处罚事情，做了以下的划定：各级政府建造部门的条约上诉委员会必需有3名以上的专职审理员 。他们应具备5年以上的大众条约法令方面的履历，由各级建造部门的领导任命 。在条约争端审理期间，承包商仍应按条约要求连续施工，不得停工 。条约上诉委员会可以发出传票，要求条约争真个有关人员出庭作证 。如拒不出庭，当地的地方式院将命令其出庭；否则，以藐视法令治罪 。条约上诉委员会作出的审理决定，争议两方如不平从，皆有权向上一级法庭起诉，即可向"美国索赔法院"（theU.S.claimCourt），各级"上诉法庭"（thecourtofappeals），甚至"美国最高法院"（theU.S.Supremecourt）上诉 。从以上条约争议调解组织的事情特点可以看出：无论是工程建造单元，大概是各级政府的建造部门，都把实时地管理条约争端放在重要的职位地方，要求实时公正地管理条约争端，戒备其大量地转入法院诉讼领域 。许多条约争端调解组织之所以可以发挥作用，是由于受到政府及法令上的支持，带有准法令的性质 。条约争端审理组织做出的调解决定，虽一般不具备法令上的约束力，争议两方或其中任何一方可以拒绝接受，但如果争议两方在接受审理以前告竣协议，同意审理组织的调解决定具有约束力，该调解决定一旦证式做出，对争议两方均有法令上的约束力，两方必需遵照执行 。3.条约争真个最终管理要领——仲裁或诉讼仲裁或诉讼是管理条约争真个两种最终要领，属于法令最终管理要领 。国际仲裁老例是或裁或审制，即条约两方只能选择仲裁或诉讼两种要领中的一种，且成果具有最终法令约束力 。仲裁的另一个特点是仲裁不执行属地原则，而由条约两方配合选定某一仲裁机构举行，由法院保证其得以强制执行 。只管仲裁或诉讼不是条约争端接纳最多、最切合的要领，但由于其具有法令的强制性，它的存在对两方接纳友好管理要领具有很强的造势作用 。在这两种要领中广般国度都强调只管即便接纳国际仲裁的要领，且多数尺度条约条件都有专门的仲裁条款，条约两方会在专用条款中将所要选择的仲裁机构给予明确 。国际仲裁机构都有一套本身严密成熟的仲裁章程、规则和步骤 。世界列国一般都会制定仲裁法来范例仲裁行为，其中包含工程条约争议仲裁 。由于工程条约的专业庞大性，有些国度会针对工程仲裁专门立法和建立仲裁机构 。美国仲裁协会（AAA）是美国最有权威的仲裁机构 。它制定了《修建业仲裁范例》，该规则是由仲裁协会征求了美领土木修建行业的讨论意见后最后定稿的，作为仲裁法来执行 。仲裁规则对土木工程施工条约争议的仲裁详细划定了仲裁的组织、步骤、事情要领、裁决要领、仲裁用度等，是比力完善的仲裁法例 。德国的仲裁是由条约两方各选定一仲裁机构，由选定的两个仲裁机构举行协商，若协商不能，或条约两方对协商成果不平，再由两个仲裁机构配合选定第三个仲裁机构举行仲裁，其成果为最终裁定 。这与一般国际仲裁老例差别 。三、建造工程危害管理危害管理（RiskManagement）即是人们对潜在的意外损失举行辨识、评估、预防和控制的历程 。修建工程由于其领域大，时间段长，生产的单件性和庞大性等特点，在实施历程中存在着许多不确定的因素，比一般产物生产具有更大的危害，举行危害管理尤为重要 。危害管理是对项目目标的主动控制 。首先对项目的危害举行识别，然后将这些危害定量化，对危害举行控制 。国际上把危害管理看作是项目管理的构成部门 。危害管理和目标控制是项目管理的两大基础 。在西方发达国度和地域，危害转移是工程危害管理对策中接纳最多的措施，工程保险和工程保证是危害转移的两种常用要领 。1.工程保险工程保险是指业主和承包商为了工程项目的顺利实施，向保险人（公司）文付保险技，保险人按照条约约定对在工程建造中大概孕育发生的产业和人身伤害负担赔偿保险金责任 。国际上强制性的工程保险主要有以下几种：修建工程一切险，附加圈外人责任险 。布置工程一切险，附加圈外人责任险 。社会保险（如人身意外伤害险，东家责任险和其他国度法令划定的强制保险） 。机动车辆险 。十年责任险和二年责任险 。专业责任险 。修建工程一切险和布置工程一切险是对工程项目在实施期间的所有危害（不包含除外责任）供给全面的保险，即对施工期间工程本身、工程设备和施工机具以及其他物质所遭受的损失予以赔偿，也对因施工而给圈外人（ThirdParty）造成的人身伤亡和物质损失负担赔偿责任 。已往，一切险的投保人多数为承包商，现在，国际上普遍推行由业主投保工程一切险 。在国际上，修建师、结构工程师等设计、咨询专业人士均要购置专业责任险，对由于他们的设计失误或事情疏忽给业主或承包商造成的损失，将由保险公司赔偿 。国际上工程涉及的自愿保险有以下凡种：国际货物运输险（InternationalCargoTransport）境内货物运输险产业险责任险政治危害保险汇率保险美国保险分为两大类：一类是生命和康健保险，另一类是产业和意外伤害 。工程保险属于产业保险和意外伤害保险 。美国工程保险险种：承建商险（BuildersRisk），相当于修建工程一切险 。布置工程险（InstallationFloater），即布置工程一切险 。劳工赔偿险（WorkersCompensation），即工伤险和意外伤害险 。承包商设备险（ContractionEquipment） 。机动车辆险（Automobile） 。一般责任险（GeneralLiability） 。职业责任险（ProfessionalRisk） 。另有两种由业主将工程项目各方危害综合起来，统一向保险公司投保的保险项目，一是"综合险"（Wrap-up），二是伞险（Umbrella） 。美国工程保险的通行做法和特点是：保险掮客人在保险业务中充任重要脚色 。健全的法令体系为工程保险业成长供给了保障 。投保人、保险商通力合作是控制意外损失的有效途径 。保险公司返赔率高、利润率低 。2.工程保证工程保证是指保证人（一般为银行、保证公司、保险公司、其他金融机构、商业团体或小我私家）应工程条约一方（申请人）的要求向另一方（债权人）作出的书面答应 。工程保证是工程危害转移措施的又一重要手段，它能有效地保障工程建造的顺利举行，许多国产业局都在法例中划定要求举行工程保证，在尺度条约条件中也含有关于工程保证的条款 。国际上常见的工程保证种类如下：（1）投标保证（BidBond/TenderGuarantee） 。指投标人在投标报价之前或同时，向业主提交投标保证金（俗称抵押金）或投标保函，保证一旦中标，则推行受标签约承包工程 。一般投标保证金额光标价的0.5%-5%.（2）反行保证（PerformanceBond） 。是为保障承包商推行承包条约所作的一种答应 。一旦承包商没能推行条约义务，保证人给予赔付，大概吸收工程实施义务，而另觅经业主同意的其他承包商卖力连续反行承包条约义务 。这是工程保证中最重要的，且是保证金额最大的一种工程保证 。（3）预付款保证（AdvancePaymentGuarantee） 。要求承包商供给的，为保证工程预付款用于该工程项目，禁绝承包商挪作他用及卷款潜逃 。（4）维修保证（MaintenanceBond） 。是为保障维修期内出现质量缺陷时，承包商卖力维修而供给的保证 。维修保证可以单列，也可以包含在如约保证内，有些工程采纳扣留条约价款的5%作为维修保证金 。以上四种保证是国际上常见的工程保证种类，除此之外另有几种：（5）反保证 。即保证人为了戒备向债权人赔付后，不得从被保证人处取得赔偿，往往要求被保证人另外提交反保证作为保证人开具保证的条件，这样，一旦孕育发生保证人代被保证人赔付后，就可以从反保证的保证人处取得赔偿 。（6）付款保证（PaymentBond）是指业主要求承包商供给的为保证承包商定时向分包商、供货商、支付款的保证 。（7）业主支付保证 。指业主向承包商出具的保证，业主如不按照条约划定的支付条件支付工程款给承包商，由保证人向承包商付款 。（8）分包保证（SubcontractBonds） 。在工程建造中，总承包商要为分包商的事情对业主负完全的卖力 。因而，总承包商为了保障本身不被分包所累，戒备分包商违约与欠债，通常要求分包商供给如约保证 。（9）临时入口物资税收保证一些国度划定：该国发包的某些工程所用的工程材料和施工呆板设备如需入口的，可以免交入口税 。临时入口物资税收保证的主要作用是保证承包商在工程竣工后应将临时入口的施工机具设备运出工程所在国，如要求其留下，便应照章纳税 。这样就可以制止承包商借免税之机，将入口有关物资用于其他非免税工程或卖失而牟利 。这种保证是政府要求承包商供给的 。另外，另有完工保证（FinishBonds）、差额保证、施工执照保证（LicenseBonds）等等 。
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